China gehört zu unseren wichtigsten Handelspartnern. Ein großes Handelsvolumen birgt jedoch Risiken. Umso wichtiger ist es, die eigenen Rechte zu kennen.

一、前言

随着现代企业制度的不断发展，规范公司架构及配套体系的需求不断增强，同时考虑到要切实维护公司、股东、债权人、职工等多方主体的合法权益，公司法在此背景下历经数次修订。2023年12月29日，全国人大常委会审议通过了最新修订后的《中华人民共和国公司法》（下称“新公司法”），并将于2024年7月1日起施行。新公司法进行了多方面的修改，将对公司破产、解散等相关业务产生新的要求和影响。本文以此为视角，立足于当前公司破产、解散业务之实践，简要分析新公司法对实务可能产生的影响。

二、新公司法的主要修订及对公司破产或解散的影响

1. 强化破产申请对职工意见的关注

现行公司法

新公司法

第十八条：公司依照宪法和有关法律的规定，通过职工代表大会或者其他形式，实行民主管理。

公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时，应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。

作者：曲淼

引言：2023年12月29日全国人大常委会审议通过的新《公司法》，删除了2018年《公司法》中16个条文，实质性修改了112个条文。其中，新《公司法》对公司存续情况下是否应当赋予公司债权人对未届期出资股东的出资请求权这一焦点问题做出了回应，在“注册资本认缴制“转变为“有期限的认缴制”的大前提下，进一步放宽了股东出资义务加速到期的条件。

原《公司法》体系下的股东出资期限利益：

原《公司法》规定公司注册资本认缴制的目的，是为了减少创业者的资金需求、减轻创业者的资金压力，从而达到鼓励创业、繁荣市场经济的目的。在这一体系下，股东享有出资期限利益，在公司章程规定的出资期限届满前，股东可以以其出资期限利益对抗公司及债权人。但是这一制度在赋予股东出资利益期限的同时也带来了诸多问题。如在股东出资期限尚未届满，公司不具备清偿能力且又未申请破产的情况下，一些股东往往据此规避法院的强制执行。债权人无法依据现有规定主张未出资股东承担责任，其合法权利得不到有效保护。

一、中澳破产程序之差异概述

破产制度是一种集体性债务清偿程序，旨在帮助无法偿还债务的公司或个人解决财务困境，同时确保债权人能够获得公平的清偿。中国和澳大利亚破产制度差异很大，本文旨在高度总结两种法律体系下破产制度的主要区别。

在澳大利亚，关于企业破产的适用法律主要规定在澳大利亚《公司法》(Corporations Act 2001)第五章，主要包括接管程序（Receivership）、清算程序（Liquidation）以及自愿管理程序（Voluntary Administration）。而在我国2007年颁布的《企业破产法》中，则主要包含三个破产程序，即破产清算程序、和解程序以及重整程序。本文将从破产程序的启动标准以及适用情景两方面对中澳破产程序之差异进行简要分析。

（一）破产程序启动标准

1、澳大利亚《公司法》项下的破产程序启动

引子

将于2024年7月1日正式施行的《公司法》（以下简称“新《公司法》”）第二百三十二条对于“清算义务人”及“未及时履行清算义务责任”（以下简称“董事怠于清算责任”）进行了重大修订，无论是股份公司还是有限公司，董事都将成为法定的唯一清算义务人。该条规定的更新无疑将引发司法解释及其他配套规定的新一轮重大修改，并将再次对司法实践中本就争议颇多的怠于清算责任案件的裁判规则带来冲击。

此前我们在《从“License-in”转型“License-out”——你的“自主知识产权”成色几何？》中对企业在开展License-out过程中涉及的知识产权侵权问题进行了梳理，并提出了实操建议供企业参考。此外，在技术许可交易中，还有一个此前常被中国企业在技术交易中忽略的问题，即技术许可方破产对技术许可的影响。随着中国技术类企业正逐步从技术引进（“License-in”）转向技术输出（“License-out”），中国企业也时常碰到境外被许可方提出的“破产保护”诉求。我们将在本文中对该问题进行探讨，并对国外常见的应对方案“技术托管”进行较为详细的介绍。

一、许可方破产对技术许可合同的影响

金杜合伙人苏萌律师应联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）邀请作为碳交易及金融领域专家，于2024年1月31日和2月1日参加在维也纳举行的联合国贸易法委员会（UNCITRAL）专家组与国际统一私法协会（UNIDROIT）工作组关于自愿碳信用（VCC）法律性质的联席会议[1]。在联席会议上，苏律师就工作报告内容参与讨论并发表观点，并就中国自愿碳市场发展状况对研究报告做出修订和补充。

维好协议还好吗? 前 言 维好协议（KEEPWELL DEED）通常由在中国 1 注册成立的 母 公司签 署，为其 境 外 子 公司的融 资 进 行增信（CREDIT ENHANCEMENT）（见图表），最初常见于债券市场，近年 来也经常出现在贷款交易中。 提供维好承诺的母公司承诺维持其境外债务人子公司的财 务健康，以增强债权人对债务人的信心。 维 好协议 通常包含的承诺有：要求 维 好提 供方维持境外 维好协议与保证的主要区别 维好协议和保证有以下的重要分别 : 1. 仅就本文而言，“中国”或“中国内地”指中华人民共和国，不包括香港及澳门特别行政区和台湾。“境内”及“境外”有相应的意思。 债务人的净资产为正值、为其提供偿还债务的流动资金、 以 及保 持其对该等境 外债务人的管控 权和所有权等。其 中一些承诺或受制于取得相关中国政府部门的审批将资 金 汇出境 外的前 提 条 件，并且 维 好提 供 方必须尽最 大努 力获 得该 等审 批。除 签 署维 好协议 外，维 好 提 供 方通常 还 会 签 署股 权 购买承 诺（EQUITY INTEREST PURCHASE UNDERTAKINGS），即维好提供方承诺购买其境外债务人 子公司持有的若干股权，以便将资金（即购买对价）汇出境外。

在我国商事实践中，由于清算相关主体未必能严格履行清算义务，以及解散清算制度本身的不完备性等原因，导致存在大量公司自行解散清算并注销，却仍遗留部分债务未处理的情况。此时债务人的公司法人人格已经终止，不再是民事责任承担主体，债权人只能选择其他主体主张权利，这无疑增加了债权追偿的难度，在司法实践中引发了大量争议。

2024年7月1日，新《公司法》即将实施，新法一方面对现行的解散清算制度进行了优化，明确了以董事为主的清算主体责任；另一方面则强化了股东的出资责任，特别规定股东的最长认缴出资期限为五年，且要求存量公司逐步调整至该期限内，这预计将引发大量未实缴出资的公司通过解散清算程序进行注销，从而带来更多公司注销后遗留债务的追偿难题。基于这种新形势，笔者根据近年来代理不良债权追偿项目的经验，梳理并归纳了对遗留债务的追偿路径，以期为面临类似情况的债权人提供参考和借鉴。

一、《公司法》修订与遗留债务的追偿现状

引言

2020年10月5日国务院发布的《关于进一步提高上市公司质量的意见》（国发〔2020〕14号）中明确规定，“上市公司实施破产重整的，应当提出解决资金占用、违规担保问题的切实可行方案”。2022年3月，沪深交易所分别发布《上海证券交易所上市公司自律监管指引第13号——破产重整等事项》《深圳证券交易所上市公司自律监管指引第14号——破产重整等事项》，进一步明确了上市公司在申请破产重整时，需要提交包含资金占用情况和违规担保情况的自查报告。至此，上市公司破产重整中两大“红线问题”暨资金占用及违规担保问题，已被提到了空前的高度。在重整前或重整中解决资金占用及违规担保问题已成为法院受理上市公司破产重整的必要条件。

资金占用系指非经营性资金占用，即上市公司控股股东及其关联方非经营性占用上市公司资金，以及变相利用经营性资金往来的形式达到实质非经营性占用上市公司资金的行为。违规担保，系指上市公司及其控股子公司违反法律法规规定或公司章程规定,或超过规定限额对外提供担保的行为。对于陷入危机的上市公司而言，违规担保往往表现为上市公司为控股股东及其关联方提供担保，也是控股股东变相占用上市公司资金的一种形式。因此，资金占用及违规担保问题在上市公司破产重整中往往相伴相生，需要一并解决。