引言

近年来，伴随着经济形势与产业政策的变化，融资租赁成为了争议高发领域，并且日益呈现出争议案件数量多、标的金额大等特点。以上海地区为例，根据上海高级人民法院发布的《2020年度上海法院金融商事审判情况通报》，在2020年上海法院受理的一审金融商事案件中，融资租赁合同纠纷的案件数量位居第三，同比上升65.93%，争议标的金额则位居第二，仅次于金融借款合同纠纷。而在诸多争议之中，对于租赁物所有权的保护始终是多年以来困扰我国融资租赁从业者、司法裁判者甚至是立法者的一大难题。[1]

本篇中，我们将结合过往在融资租赁业务领域的执业经验，从程序及实体两个角度，分别梳理《中华人民共和国民法典》（以下简称“《民法典》”）生效前的存量项目中，出租人在租赁物被承租人擅自处分后可能面临的“困局”及“破局”进路。而在下篇中，我们将基于后《民法典》时代法律条文与配套制度的更迭，进一步对融资租赁行业实践的变化作出解读与研判。

一、 “困局”：租赁物被承租人擅自处分，出租人的物权保障岌岌可危

本文拟以某案例为切入点，揭示及探讨政府和社会资本合作（Public-Private Partnership，下称PPP）项目中社会资本方因项目合同主体问题而面临的潜在风险及可能的风险防范措施。

1. 案例情况简述

项目投资人A公司（外国公司）与B政府签订某项目投资框架协议，约定由A公司设立项目公司C以负责建设、运营某污水处理厂特许经营项目，并在对项目建设时间、技术要求、费用确认机制等关键条件做出约定的同时，明确“详细条款在正式合同中约定”。

随后，B政府作为甲方与A公司作为乙方签订PPP项目合同，约定项目按照合同要求建设并投入运营后，由B政府承担向乙方支付污水处理费的义务（最终用户向B政府付费），并且“当项目公司成立后，乙方在本协议项下的所有权利和义务自动转让给项目公司”。

根据前述协议，A公司设立由其100%控股的项目公司C，由C公司承继PPP项目合同中与建设、运营项目相关的所有权利义务。C公司主要通过向当地银行贷款的方式进行项目融资，以完成项目建设并将污水处理厂投入运营。

Introduction

In the recent case of Trinity Concept Ltd (In Liq) v Wong Kung Sang (黃共生) [2022] 1 HKLRD 1388, the Court of First Instance (“Court”) dismissed the defendant’s application to strike out a claim for an account on the ground that the action was not commenced within the six-year limitation period under section 20(2) of the Limitation Ordinance (Cap. 347 of the Laws of Hong Kong) (“LO”).

Background

簡介

最近在Trinity Concept Ltd (In Liq) v Wong Kung Sang (黃共生) [2022] 1 HKLRD 1388一案中，原告人提出申索，要求被告人交代帳目。被告人以有關訴訟沒有在《時效條例》（香港法例第347章）第20(2) 條訂明的六年訴訟時效內提出為由，申請剔除原告人的申索，但被原訟法庭（「法院」）駁回。

背景

Trinity Concept Ltd（「原告人」）是一間正在清盤的公司，它控告其兩名前董事（「被告人」）違反受信責任，向第三方作出合共139筆付款而沒有妥當解釋（「可疑交易」）。原告人請求法院頒令被告人交代帳目，並在製備帳目後交出結欠的資產或付款，或命令被告人作出衡平法補償。被告人認為可疑交易距離令狀發出已超過六年，因此本案已喪失訴訟時效，應根據《時效條例》第4(2) 條予以駁回。

裁決

法院指出下列與剔除申請有關的重要問題：

简介

最近在Trinity Concept Ltd (In Liq) v Wong Kung Sang (黄共生) [2022] 1 HKLRD 1388一案中，原告人提出申索，要求被告人交代账目。被告人以有关诉讼没有在《时效条例》（香港法例第347章）第20(2) 条订明的六年诉讼时效内提出为由，申请剔除原告人的申索，但被原讼法庭（「法院」）驳回。

背景

Trinity Concept Ltd（「原告人」）是一间正在清盘的公司，它控告其两名前董事（「被告人」）违反受信责任，向第三方作出合共139笔付款而没有妥当解释（「可疑交易」）。原告人请求法院颁令被告人交代账目，并在制备账目后交出结欠的资产或付款，或命令被告人作出衡平法补偿。被告人认为可疑交易距离令状发出已超过六年，因此本案已丧失诉讼时效，应根据《时效条例》第4(2) 条予以驳回。

裁决

法院指出下列与剔除申请有关的重要问题：

Faced with thousands of complex potential claims from creditors, and a soon-to-expire letter of comfort, the liquidators of Forex Capital Trading Pty Ltd (in liq) sought creative and efficient relief in the Federal Court of Australia to implement an expedited adjudication process to adjudicate and admit these claims without creditors having to individually establish causation for their loss or damage: Woodhouse (liquidator), in the matter of Forex Capital Trading Pty Ltd (in liq) [2022] FCA 600.

过去数年，打包重组（Repackaging）结构盛行，中资金融机构寻求使用其作为便利进入市场的工具，并为客户提供创新的融资方案。

中国房地产行业是最广泛使用该结构的行业之一，该行业在2021年高开低走、大起大跌，并于最后一季急挫。市场预期房地产行业在2022年仍将困难重重。

在此背景下，我们察觉到安排人（Arranger）、中国房地产企业及投资者正在寻求对现有的打包重组交易进行结构调整（restructure）的机会（包括提前终止、展期、增加额外增信措施、置换等安排）。此外，我们还观察到，市场对与中国非房地产行业主体（如融资租赁公司、金融科技公司）相关的资产支持交易的兴趣有所增加。

我们将于本文探讨部分有关修订或提前终止打包重组交易的主要问题，并且概述我们在市场中观察到的典型案例和未来趋势。

温故知新：打包重组交易的基本结构

许多较为简单的打包重组交易的结构一般具有下列特点：

簡介

最近在Re Klimvest plc [2022] EWHC 596 (Ch) 一案中，英國高等法院（「法院」）基於一個比較罕見的理由頒令將一家上市公司清盤——失去公司基礎（loss of substratum），即公司放棄其主要宗旨和目的。

背景

Klimvest Plc（「該公司」）於2019年1月出售其業務及資產，其後其唯一重大資產為約800萬英鎊的現金儲備。出售資產後，該公司的最大股東Klimt Invest SA（「第一答辯人」）要求該公司動用出售所得款項作出新投資，而非將在清盤中分派予股東。

Eric Duneau先生（「呈請人」）要求根據英國《1986年無力償債法》第122(1)(g) 條頒令該公司清盤，認為由於該公司已失去其目的或基礎，將該公司清盤屬公正公平。第一答辯人反對呈請，辯稱（其中包括）該公司並無失去其目的或基礎，因為該公司在出售資產前實質上已成為一間控股投資公司，公司的目的仍可透過該投資實現。

失去公司基礎的測試

Introduction

In the recent case of Re Klimvest plc [2022] EWHC 596 (Ch), the English High Court (”Court”) ordered the winding up of a public company on a relatively uncommon ground - loss of substratum, i.e. – the abandonment of a company’s main object and purpose.

Background

简介

最近在Re Klimvest plc [2022] EWHC 596 (Ch) 一案中，英国高等法院（「法院」）基于一个比较罕见的理由颁令将一家上市公司清盘——失去公司基础（loss of substratum），即公司放弃其主要宗旨和目的。

背景

Klimvest Plc（「该公司」）于2019年1月出售其业务及资产，其后其唯一重大资产为约800万英镑的现金储备。出售资产后，该公司的最大股东Klimt Invest SA（「第一答辩人」）要求该公司动用出售所得款项作出新投资，而非将在清盘中分派予股东。

Eric Duneau先生（「呈请人」）要求根据英国《1986年无力偿债法》第122(1)(g) 条颁令该公司清盘，认为由于该公司已失去其目的或基础，将该公司清盘属公正公平。第一答辩人反对呈请，辩称（其中包括）该公司并无失去其目的或基础，因为该公司在出售资产前实质上已成为一间控股投资公司，公司的目的仍可透过该投资实现。

失去公司基础的测试